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招投标阶段的合同管理

摘要： 业主招标制造两台50吨塔式起重机。招标文件包括98页的技术规范，详细说明了设计要求。投标人负责人在阅读了2-3页内容并了解了主要要求后，认为所需塔机属于投标人公司的轻型塔机，只需要用投标人公司相应的塔机进行改装即可。事实上，最后90 页包含了针对塔式起重机的更多具体要求。所需的塔吊根本不是轻型塔吊，而是重型塔吊。竞标者的报价低于400万美元，而次低报价则超过700万美元。由于差距太大，业主要求投标人确认出价。投标人提供了投标价格的书面确认书。业主对确认并不放心，在授标前召开会议，进一步确认投标人是否理解技术规范的要求并能够完成要求。业主要求投标人提供成本分析资料，但投标人没有提供。但据称，除了一个小错误外，没有其他错误，该错误对总报价没有影响。考虑到投标人多次表示保证按照技术规范要求履行合同，业主将合同授予投标人。

在进行初步设计时，业主意识到性能问题，并决定召开会议进行讨论。这时，竞标者发现了价格的巨大差异。

投标人要求修改合同、延长工期、增加费用。投标人认为，由于双方错误导致合同价格与实际成本偏离较大的，业主无权要求投标人履行合同；业主坚持履行合同的，必须公平调整合同价格和工期，使合同价格反映成本。 [1]

关键词：招标阶段、合同管理、招标文件。

审查招标文件时，必须首先审查招标文件是否符合签订建设合同的原则，是否符合国家有关法律、法规和规章的规定。只有这样，才能保证投标单位公平、公正、竞争、有序地投标。其次，要对其内容进行审查，确保公司自身条件能够满足招标文件的需要，保证招标文件响应招标要求。任何含糊之处都必须澄清。投标单位的澄清文件、会议纪要、其他补充文件以及后续的中标通知书都将成为合同的一部分，但最重要的是对招标文件中的合同条件进行审查和审查。分析。 [2]

随着招投标管理的逐步完善，业主在招投标阶段就将合同条款列入招投标文件中。这对于投标单位来说是一件好事，但也有坏处。好处是投标时可以了解合同情况，有利于投标价格的准备和投标策略的制定；不好的是，目前的建筑市场基本上是买方市场，一些业主依靠自己的地位和优势在合同中获胜。设置明显增加承包商责任、免除其自身责任、排除承包商主要权利的不公平条款。因此，对于投标单位来说，审查和分析合同条款是一项必须认真完成的工作，以便理清思路，有针对性地确定投标策略。施工合同一般由十一个部分组成，即：词语定义和合同文件、双方一般权利和义务、施工组织设计和工期、质量和检验、安全施工、合同价款和付款、材料和设备的供应、项目变更、完成。验收与解决、违约索赔与纠纷、其他条款。俗话说，合同无小事。如果某一方面不能检讨，可能会给今后的施工带来隐患。因此，应一一审查这些术语。

1术语和合同文件的定义。应重点关注合同文件的解释顺序、适用的语言和法律、使用标准和规范、监理单位和图纸等。合同文件的解释顺序对施工过程影响很大。一般应为：本合同协议书、中标通知书、标书及其附件、专用合同条款、一般合同条款、招标文件、标准规范及相关技术文件、图纸、工程量清单、工程报价单或预算。必须遵守这个解释顺序，否则施工会因为类似的问题而陷入被动。

2双方的一般权利和义务。主要审查承包人是否凭借其起草招标文件的优势和地位，在合同中设定明显增加承包商责任、免除自身责任、排除承包商主要权利的不公平条款。如果是这样，可以在投标澄清阶段提出。如果承包商态度强硬，承包商就必须考虑因这些不公平因素而相应增加的成本以及如何规避风险。

3、施工组织设计及进度安排。一般情况下，承包商必须考虑提前工期，因为这将让他们有机会在业主评标时获得加分。但首先要分析招标文件中的工期是否合理，业主是否为了赶工期而恶意压缩工期。如果存在这种现象，就必须考虑赶工、增加人员设备派遣、食宿等一系列问题。此外，缔约方将在招标文件中提供初步进度计划。承包商除了在投标时详细说明外，还必须注明业主提供的图纸、材料、设备的到货计划要求，为以后的工期做好准备。并为费用报销创造条件。

4. 质量和检验。承包商在这方面需要注意两点。一是隐蔽工程中间验收和复检的规定；另一方面，注意招标文件中是否明确了工程调试的内容以及工程量清单中是否包含工程调试，因为一般情况下承包商负责空载试运行。单机，由承包商负责空载联动试运行，承包商不承担任何费用。

5安全工作。主要看安全方面采用什么标准，要求是否严格。由于标准和要求不同，报价也会有很大差异。

6. 合同价格和付款。主要关注合同价格的确定方式。目前，大部分合同价格都是基于固定单价，特别是固定综合单价。报价时确定综合单价水平尤为重要。对于固定价格合同，承包商的风险较高，必须在合同中约定合同价款包含的风险范围和风险费用的计算方法。超出风险范围的合同价格调整也应当在合同中约定。

7.材料和设备的供应。对此，应商定承包商提供的材料和设备的主要内容。一般情况下，承包商应提供其供应的材料和设备清单，包括品种、规格、到货地点、供应数量、供应时间等。有时甲方要求乙方提交投标文件，载明所供应的材料和设备。甲方提出的，乙方也应注明到达时间等详细要求。合同应规定合同执行过程中甲方供应的材料、设备的单价、规格、品种、地点、时间、数量与进度不符时的解决办法，并应有材料的结算办法以及A 提供的设备。

8.项目变更。主要取决于招标文件和合同条件的规定。如果有设计变更，是有价格范围限制的变更，还是只要有变更，甲方就支付变更价格。如果是这种情况，可以适当降低投标价格；反之，如果甲方规定本合同的一切变更均不收取费用，则投标价格会相对较高，以规避风险。

9、竣工验收及结算。发包人应在合同条件中规定，承包人对具体竣工材料提出详细要求，如竣工图份数等资料是否符合正常要求，避免业主拖延验收而不予赔偿。承包商。同时，双方应具体约定竣工结算的时间范围和延期结算的解决方法，避免因业主故意延期结算而增加承包商的财务费用和其他成本。

10违约、索赔和争议。主要看双方应承担的违约责任的规定是否公平、公正。如果承包方未对其违约行为进行任何赔偿，则投标价格必须适当考虑该因素的影响。还有合同是否规定了正式的索赔程序。承包商在审查招标文件和合同条款时必须有意识地寻找潜在的索赔点，因为随着管理水平的提高，索赔已成为承包商的主要利润来源。

11其他。主要取决于承包方对工程分包和工程保险的要求。如果发包方允许分包，且承包商也有工作需要分包的，则应在招标文件中详细列出分包单位的信息，以方便发包方审核。在工程保险方面，目前从事危险作业的从业人员强制投保意外伤害保险，但建筑安装一切险和第三者责任险不属于强制保险。如果承包商在合同中明确由承包商负责，则承包商应将溢价包含在报价中。 [3]

本案法院认为，投标人仅阅读了部分技术规范，依据部分技术规范进行投标属于判断错误，而非对技术规范的误读。因此，拒绝了投标人修改合同或解除合同的请求。

律师点评：投标人与中标人已经签订了施工合同，此时投标人要求修改合同。双方的行为均受合同法管辖。根据合同法第五十四条规定，因重大误解订立合同的，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者解除合同。当事人请求变更的，人民法院、仲裁机构不得撤销。因重大误会而订立的合同，为何一方有权变更或解除？因为从民法理论的角度来看，民事行为成立的有效条件之一就是故意真实。当事人因重大误会而作出的意思表示显然不是其真实的内心意愿，其所谓的民事行为缺乏有效性的前提条件。但变更或取消的权利必须通过法院行使。什么是“重大误会”？是指一方当事人因自身过错，对合同内容产生误解而订立合同的行为。重大误会的认定条件：（一）误会当事人因误会而作出意思表示的。 （二）误解方对合同的性质、当事人的身份、标的物的状况、价款或者报酬等存在重大误解的。 （三）因误解的过错造成的误解一方且不受另一方的欺骗或不当影响。据此，虽然投标人因自身过错对招标文件产生了误解，但该行为仍属于合同法重大误解的范围。但如果投标人要求变更合同，是否变更合同则由法院酌情决定。根据公平原则，过错在于投标人，投标人没有过错。如果法院变更合同，显然对投标方的建设单位不公平。如果招标方要求解除合同，我所律师认为法院解除合同的判决更能体现民法精神。解除合同的后果适用合同法第五十八条的规定：“合同无效或者撤销后，因合同取得的财产应当返还；无法退货或不需要的，按折扣价补偿。有过错的一方应当赔偿对方所遭受的损失。双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”因此，作为有过错的投标人，应当赔偿给投标人造成的一切损失。

因此，招标阶段合同管理应做的主要工作是合同条件审查。由于国内很多单位不采用共同的合同文本，因此缔约方起草的合同条款也有所不同。因此，各缔约方的侧重点可能有所不同，这就需要投标人及合同签订人员认真审阅每一份投标文件及其合同条款，不断积累经验，并加强对相关合同法律法规的学习。培训可以明确双方的权利和义务，提高合同意识，使合同真正成为自身利益的“护身符”，减少合同纠纷的发生，并有效指导今后的报价、合同签订和合同执行。这样，你就会事半功倍。

[1]工程建设招投标案例分析文件夹中的案例10“承包商未阅读整个招标文件而投标”

[2]蒋传惠，《建设工程造价管理》，江西大学出版社，2005年版

[3]陈慧玲，马泰建，《建设工程招标投标指南》，江西科学技术出版社，2000.3